證監(jiān)會(huì)“搗鼠”啟動(dòng)連坐制 員工違法公司也受罰

　　海口網(wǎng)9月19日消息? 近日，證監(jiān)會(huì)通報(bào)了對(duì)3名涉嫌老鼠倉的基金經(jīng)理處理結(jié)果。頻頻出現(xiàn)的基金老鼠倉，已經(jīng)成為基金行業(yè)的毒瘤。法律專家認(rèn)為，只有多管齊下綜合治理才能根治老鼠倉。

　　行政刑事聯(lián)合打擊模式啟動(dòng)

　　9月，證監(jiān)會(huì)公布，因涉嫌老鼠倉交易，景順長(zhǎng)城和長(zhǎng)城基金3名基金經(jīng)理受到了不同程度的處罰。其中長(zhǎng)城基金原基金經(jīng)理韓剛成為我國公募基金歷史首個(gè)因老鼠倉交易被追究刑事責(zé)任的基金經(jīng)理。

　　法律界人士分析，較之第一批查處的基金經(jīng)理涉嫌老鼠倉的案件，此次證監(jiān)會(huì)的處罰力度明顯加大。據(jù)長(zhǎng)期從事證券法律業(yè)務(wù)的宋一欣律師介紹，唐建、王黎敏等第一批被查處的基金經(jīng)理僅僅被證監(jiān)會(huì)進(jìn)行了行政處罰，而此次有基金經(jīng)理被追究刑事責(zé)任。而且，行政處罰的力度也增大了。

　　此次涂強(qiáng)、劉海二人通過老鼠倉交易分別獲利37.94萬元、13.47萬元，二人分別被處以200萬元與50萬元的罰款，并被沒收違法所得。而以往證監(jiān)會(huì)對(duì)此類案件的處罰通常為違法所得一倍的罰款。

　　一位接近證監(jiān)會(huì)的人士透露：“針對(duì)證券市場(chǎng)出現(xiàn)的新犯罪模式，以往單一的行政處罰手段已難以奏效，證監(jiān)會(huì)正在研究將建立行政處罰與司法刑事處罰合作打擊模式。”據(jù)這位人士介紹，證監(jiān)會(huì)對(duì)于證券行業(yè)人員的違規(guī)違法行為調(diào)查，一般需經(jīng)過三個(gè)步驟：第一步是監(jiān)管部門發(fā)現(xiàn)或者有舉報(bào)違規(guī)違法行為；第二步是針對(duì)相關(guān)人員和數(shù)據(jù)進(jìn)行調(diào)查檢查，認(rèn)定其是否違規(guī)；第三步是，考慮如何進(jìn)行處罰。

　　“移交司法部門立案件審查的標(biāo)準(zhǔn)很模糊?，F(xiàn)在證監(jiān)會(huì)探索建立行政處罰與司法刑事處罰聯(lián)合打擊模式，就是要解決這個(gè)問題。”這位人士說。此次證監(jiān)會(huì)查處的基金經(jīng)理涉嫌老鼠倉的案件，新的聯(lián)合打擊模式就有所體現(xiàn)。

　　為解決老鼠倉交易等違法行為在刑事處罰上的空白問題，2009年2月28日施行《中華人民共和國刑法修正案(七)》中新增加了 “利用未公開信息交易罪”。但是，其中沒有規(guī)定此項(xiàng)罪名立案追訴的具體標(biāo)準(zhǔn)。

　　5月18日，最高人民檢察院和公安部發(fā)布的《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》（以下稱《規(guī)定（二）》）進(jìn)一步明確了對(duì)老鼠倉進(jìn)行立案追訴的具體標(biāo)準(zhǔn)。其中，證券交易成交額累計(jì)超過50萬元，期貨交易占用的保證金累計(jì)超過30萬元，獲利或者避免損失數(shù)額超過15萬元的均將立案。此次，長(zhǎng)城基金原基金經(jīng)理韓剛就是依據(jù)《規(guī)定（二）》，被移送公安機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任的。

　　基金公司連坐

　　除了針對(duì)基金經(jīng)理老鼠倉交易的打擊力度在加大，一直置身事外的基金公司也被追究了相應(yīng)的責(zé)任。

　　一位證監(jiān)會(huì)的工作人員透露，此次查處的三起案件中，進(jìn)行老鼠倉非法交易的都是個(gè)人行為，與所在的公司無關(guān)。但是，依據(jù)相關(guān)法規(guī)，基金公司對(duì)其員工負(fù)有監(jiān)管職責(zé)，為此，這兩家公司需要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

　　據(jù)記者了解，此次被查處的三位基金經(jīng)理所供職的景順長(zhǎng)城和長(zhǎng)城基金兩家基金公司，也被監(jiān)管部門采取了相應(yīng)的處罰措施。監(jiān)管部門對(duì)兩家公司采取的處罰措施為：責(zé)令其整改，找公司的董事長(zhǎng)談話，并對(duì)負(fù)有責(zé)任的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、負(fù)有監(jiān)察稽核責(zé)任的督察長(zhǎng)采取出具警示函措施，并將公司和上述相關(guān)責(zé)任人記入誠信檔案。此舉在基金業(yè)內(nèi)人士看來，這意味著基金經(jīng)理涉嫌老鼠倉交易案件中基金公司要承擔(dān)“連坐”責(zé)任。

　　以往，雖然相關(guān)法規(guī)規(guī)定了基金公司的相關(guān)責(zé)任，但實(shí)踐中，很少有基金公司受到處罰。此前，唐建、王黎敏等基金經(jīng)理案發(fā)后，其所在的基金公司立即與他們劃清界限，稱是其“個(gè)人問題”、“個(gè)人原因”，而監(jiān)管部門也認(rèn)為涉案基金經(jīng)理與所在機(jī)構(gòu)無關(guān)。

　　不過證監(jiān)會(huì)此番對(duì)基金公司也追究相應(yīng)的責(zé)任，讓基金業(yè)內(nèi)人員大呼冤枉。一位基金公司的老總說，目前各家基金公司也積極采取措施防范老鼠倉，比如，要求基金經(jīng)理上班時(shí)手機(jī)上繳，不能使用手提電腦，并對(duì)MSN和QQ等即時(shí)通訊工具和郵件進(jìn)行全程監(jiān)控。“這樣的自律監(jiān)管力度應(yīng)該是相比其他金融行業(yè)比較大的。但是，老鼠倉交易很隱蔽，人家要是在下班時(shí)或者不在單位時(shí)，我們?cè)趺垂?？”這位老總說。

　　長(zhǎng)期從事證券市場(chǎng)維權(quán)的張遠(yuǎn)忠律師認(rèn)為，上述理辯解并不能成為基金公司免責(zé)的理由。因?yàn)楦鶕?jù)相關(guān)法律規(guī)定，發(fā)生老鼠倉事件的基金公司，以及其直接負(fù)責(zé)人都要負(fù)相應(yīng)的責(zé)任。

　　根據(jù)《證券投資基金管理公司管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱《基金管理辦法》）第64條：基金管理公司違反法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會(huì)的規(guī)定或者存在較大經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的，中國證監(jiān)會(huì)可以責(zé)令其整改暫停辦理相關(guān)業(yè)務(wù)；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，可以采取監(jiān)管談話、出具警示函、記錄誠信檔案、暫停履行職務(wù)、認(rèn)定為不適宜擔(dān)任相關(guān)職務(wù)等行政監(jiān)管措施。張遠(yuǎn)忠認(rèn)為，目前對(duì)于基金公司的處罰不力是由相關(guān)法律規(guī)定模糊造成的。

　　為加強(qiáng)監(jiān)管，證監(jiān)會(huì)要求每家基金公司設(shè)立督察長(zhǎng)?！痘鸸芾磙k法》第75條規(guī)定，督察長(zhǎng)負(fù)責(zé)監(jiān)督檢查基金和公司運(yùn)作的合法合規(guī)情況及公司內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)控制情況。而證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《證券投資基金管理公司督察長(zhǎng)管理規(guī)定》第7條第2款規(guī)定：督察長(zhǎng)發(fā)現(xiàn)基金和公司運(yùn)作中有違法違規(guī)行為的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)予以制止，重大問題應(yīng)當(dāng)報(bào)告中國證監(jiān)會(huì)及相關(guān)派出機(jī)構(gòu)。

　　“但一旦出現(xiàn)了基金經(jīng)理涉嫌老鼠倉，如何界定督察長(zhǎng)有沒有失職？又該如何處罰？這些問題都沒有明確規(guī)定?！睆堖h(yuǎn)忠說。

　　中國人民大學(xué)法學(xué)院教授劉俊海認(rèn)為，問題的根源在于，誰來承擔(dān)舉證責(zé)任。在目前的情況下，基金公司和相關(guān)責(zé)任人無需證明自己是否履行了法定職責(zé)，進(jìn)行了嚴(yán)格內(nèi)部控制。

　　劉俊海建議，修訂中的《基金法》應(yīng)當(dāng)對(duì)這些問題做出明確規(guī)定，并且規(guī)定舉證責(zé)任倒置制度。“如果基金公司出現(xiàn)基金經(jīng)理涉嫌老鼠倉交易，包括督察長(zhǎng)在內(nèi)的公司高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)舉證，自己已盡到了法律規(guī)定的職責(zé)。而基金公司也要證明自己是否進(jìn)行了嚴(yán)格內(nèi)部控制?！眲⒖『Ｕf。