無力自證的難題
倪海清的行為是否具有社會(huì)危害的后果,在辯方等看來,是該案的焦點(diǎn)所在。
但當(dāng)?shù)厮幈O(jiān)、公安、檢察院等相關(guān)部門在接受《中國經(jīng)濟(jì)周刊》采訪時(shí)均表示,藥是否有效,并不成為其執(zhí)法的依據(jù),也不屬他們的管轄范圍,“并非因涉案藥物療效不好而認(rèn)定其為假藥,而是因其未經(jīng)批準(zhǔn)?!?/p>
倪海清承認(rèn)自己違規(guī),但堅(jiān)決否認(rèn)生產(chǎn)、銷售假藥罪的指控。他堅(jiān)持認(rèn)為,他的中草藥研究成果僅限于臨床試驗(yàn)的“配制”與“配售”,而非面向市場的大規(guī)模生產(chǎn)與銷售,而且療效明顯。“未經(jīng)臨床審批,最多只能算是違規(guī),談不上犯罪?!?/p>
知名刑法學(xué)專家、江西財(cái)經(jīng)大學(xué)兼職教授張國軒接受采訪《中國經(jīng)濟(jì)周刊》采訪認(rèn)為,根據(jù)刑法第13條的規(guī)定,要構(gòu)成犯罪,必須是明顯危害社會(huì)的行為?!疤热裟钦娴氖侵尾【热说牧妓帲娴陌巡∪硕冀o治好了,不僅沒有社會(huì)危害性,對社會(huì)反而是有利的,就不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪。但關(guān)鍵是經(jīng)權(quán)威認(rèn)定該藥的有效性?!?/p>
在醫(yī)學(xué)上,對一種藥的療效進(jìn)行權(quán)威的論證,需要提供一套完整的數(shù)據(jù),也有很嚴(yán)格的程序,但對倪海清來說,這恰恰是最大的難題。按正當(dāng)程序,倪海清的藥要取得合法身份,須經(jīng)研究、試驗(yàn)、審核等多個(gè)程序。一個(gè)新藥的審批是一個(gè)漫長的而且耗資巨大的過程,從臨床前試驗(yàn)到臨床試驗(yàn),從專家評審到管理部門審核批準(zhǔn),耗時(shí)長達(dá)5至10年,投入的財(cái)力物力則是天文數(shù)字。這一切對于倪而言,無異于天方夜譚。某種程度上,這也導(dǎo)致了許多民間秘方無法獲得合法的身份讓社會(huì)受益。
當(dāng)然,無論如何,這不能成為違法的借口。但卻是一個(gè)現(xiàn)實(shí)的困境。
國家食品藥品監(jiān)督管理局曾于2009年1月7日出臺(tái)《新藥注冊特殊審批管理規(guī)定》,該規(guī)定第2條第3款對“治療艾滋病、惡性腫瘤、罕見病等疾病且具有明顯臨床治療優(yōu)勢的新藥”給予特殊審批的待遇。
但問題是,除了倪的病人及病人家屬之外,幾乎沒有人愿意相信他。除了病例實(shí)證,他也無能力從理論上為自己的藥進(jìn)行科學(xué)論證。而從西醫(yī)的角度,他的所有病例都只是個(gè)案,缺乏醫(yī)學(xué)循證,不能說明任何問題。
當(dāng)然,目前為止,官方也無法證明其無效。
在浙江中醫(yī)藥大學(xué)副教授曹靈勇看來,“對于那些本來就是100%要死亡的人,吃了藥能提高生活質(zhì)量,已經(jīng)是一個(gè)偉大的事情,一個(gè)晚期腫瘤患者本來就要面對死亡,心情該有多痛苦!”
“多少癌癥病人絕望地等待著醫(yī)生的死亡通知書。那是什么心情啊,最起碼倪海清可以給你這個(gè)希望。”5年前被確診為白血病的30歲患者鄭霞說。
另一位宮頸癌患者張淑蘭接受倪海清的治療大約兩年多,她向法庭提供了書面證言和治療記錄。她對《中國經(jīng)濟(jì)周刊》表示,從她自己的個(gè)案看,康復(fù)效果比較好,“希望司法部門充分調(diào)查、切實(shí)了解清楚,不要輕易地毀掉一個(gè)好藥方?!?/p>
“根據(jù)全國腫瘤登記中心發(fā)布的《2012中國腫瘤登記年報(bào)》顯示,平均每天8550人、全國每分鐘有6人被診斷為癌癥。面對高發(fā)的癌癥病例,對于像倪海清這樣的沒有證據(jù)證明其明顯社會(huì)危害的案例,司法機(jī)關(guān)是否應(yīng)予慎重裁量?”黃振興說。
(為保護(hù)病人隱私,應(yīng)采訪對象要求,鄭霞、張淑蘭為化名)
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