張伯禮：加快立法進程避免中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識流失斷代

圖為全國人大代表、中國中醫(yī)科學院院長 張伯禮

傳統(tǒng)知識是在特定的慣例、特定的地理區(qū)域、特定環(huán)境下逐漸形成和發(fā)展的知識體系。世界知識產(chǎn)權組織（WIPO）認為“傳統(tǒng)知識”是指“傳統(tǒng)的或基于傳統(tǒng)的文學、藝術或科學作品、表演、發(fā)明、科學發(fā)現(xiàn)、外觀設計、標記、名稱和符號、未公開信息和所有其他在工業(yè)、科學、文學或藝術領域內產(chǎn)生的基于傳統(tǒng)的發(fā)明和創(chuàng)造?！?/p>

中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識是基于中華民族傳統(tǒng)創(chuàng)造的、世代相傳并持續(xù)發(fā)展的，在維護健康以及預防、診斷、改善或治療身心疾病方面使用的各種以中國傳統(tǒng)文化所特有的理論、信仰和經(jīng)驗為基礎的知識、技能和實踐的總和，是具有現(xiàn)實或潛在社會經(jīng)濟價值的醫(yī)藥衛(wèi)生知識。

中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的范疇，包括了以學校、各級醫(yī)療機構、家族、師徒授受、學術流派、中醫(yī)藥老字號企業(yè)、特定地區(qū)（民族聚集地、村落等）等傳承發(fā)展的醫(yī)療技術、醫(yī)療器具、經(jīng)驗方、中藥炮制、制劑、生命與疾病觀等。中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識既是中醫(yī)藥文化的重要組成部分，也是我國珍貴的原創(chuàng)知識產(chǎn)權資源。作為中醫(yī)藥科研原始創(chuàng)新的源泉，蘊藏著巨大的商業(yè)利益。

近日，全國人大代表、中國中醫(yī)科學院院長張伯禮院士做客人民網(wǎng)嘉賓訪談時認為，隨著對傳統(tǒng)知識價值認識的深入，傳統(tǒng)知識保護已經(jīng)成為當今國際知識產(chǎn)權保護、生物多樣性保護和非物質文化遺產(chǎn)保護所討論的熱點問題。然而，現(xiàn)實情況卻是面臨的問題很嚴峻。

傳統(tǒng)知識面臨著變異和流失的威脅。一些有價值的傳統(tǒng)知識在經(jīng)濟全球化進程中被嚴重邊緣化，受到現(xiàn)代科學不公平的質疑，沒有得到應有的尊重和承認，傳承面臨斷代，生存空間越來越小。對傳統(tǒng)知識本身缺乏應有的尊重和珍惜，人們往往會以一種狹隘的視角來看待傳統(tǒng)知識的科學性和技術性，因此可能會忽略對其真實價值的認識，導致傳統(tǒng)知識的變異或流失。

傳統(tǒng)知識遭遇“不當占有”和“不當使用”。發(fā)達國家憑借其技術優(yōu)勢“挖掘”開發(fā)傳統(tǒng)知識，并利用他們推行的知識產(chǎn)權制度“正當”地獲得利益保障；由于在國際上尚未形成保護傳統(tǒng)知識的有約束力的制度，同時，一些傳統(tǒng)知識持有國缺乏保護經(jīng)驗和相應的制度，在國際競爭中處于被動局面，面臨資源流失、傳統(tǒng)失落的尷尬境地。中華民族作為傳統(tǒng)醫(yī)藥資源的提供者，因不當占有和不當使用中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識行為的大量存在。

現(xiàn)行知識產(chǎn)權制度不能滿足保護中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的作用。現(xiàn)行知識產(chǎn)權制度能夠促進人們利用現(xiàn)代科學技術研究開發(fā)中醫(yī)藥，并對產(chǎn)生的技術成果申請專利保護。然而，我國中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)在技術創(chuàng)新競爭中處于劣勢，國外企業(yè)對中醫(yī)藥商業(yè)性開發(fā)不斷增多，不公平現(xiàn)象日益突出。更突出的問題是，現(xiàn)行制度只能基于對傳統(tǒng)知識利用而產(chǎn)生的新成果的下游部分保護，“顧尾不顧首”，而作為現(xiàn)行的傳統(tǒng)知識的上游部分，即源頭，沒有得到保護。

因此，中醫(yī)藥知識產(chǎn)權保護與利用應是知識全部，需要“從頭至尾”的整體保護，才能從根本上阻斷對中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識形形色色的“不當占有”，否則中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識將會遭到濫用、破壞，最后會源頭枯竭，成為無源之水。

以上問題已引起國際社會的關注，聯(lián)合國環(huán)境規(guī)劃署、世界知識產(chǎn)權組織、聯(lián)合國教科文組織等已經(jīng)將保護傳統(tǒng)知識的問題納入議事日程。世界知識產(chǎn)權組織設立政府間委員會，自2000年成立至今已連續(xù)召開了23次會議，專門討論傳統(tǒng)知識保護問題。目前已初步達成的共識：一是傳統(tǒng)知識保護的政策目標和核心原則是承認價值、促進尊重、制止不正當和不公正利用、促進公正利益分享等；二是可以在現(xiàn)行知識產(chǎn)權框架中增加披露來源和利益分享的原則。

國際上的這種共識，符合我國的利益。但是，以美國為首的發(fā)達國家堅持認為沒有必要單獨設立國際條約，最好使用現(xiàn)行的知識產(chǎn)權制度來解決問題，并以要求國內首先立法為借口拖延時間。因此，保護傳統(tǒng)知識在國際上短時期難以取得實質性進展。

近年來，發(fā)展中國家通過國內立法建立了傳統(tǒng)知識的專門保護制度來保護本國的傳統(tǒng)知識，以對抗發(fā)達國家對這些戰(zhàn)略資源的掠奪和盜用。我國在傳統(tǒng)知識保護上還相對滯后，與我國傳統(tǒng)知識保有大國的地位不相符?，F(xiàn)階段在戰(zhàn)略性利用現(xiàn)行知識產(chǎn)權制度的同時，依據(jù)國際有關傳統(tǒng)知識談判的初步共識，結合我國現(xiàn)狀，探索建立中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識專門保護制度已迫在眉睫。對此，張伯禮提出4條建議：

1、建立中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識專門保護制度

專門制度是根據(jù)中醫(yī)藥的特征和規(guī)律，以實現(xiàn)對其財產(chǎn)權利和精神權利的共同保護為目的，調整和規(guī)范因其權利歸屬、合理使用和惠益分享而產(chǎn)生的各種社會關系總和的綜合性制度。主要包括法律賦權、合理使用、惠益分享、行政監(jiān)管、司法保護等制度。建立中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識專門制度可以達到四個目的：1）以法律形式承認中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識是智力成果；2）尊重并體現(xiàn)中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的價值；3）完整保存；4）在合理利用中行使知情、參與和同意的權利。

2、積極推動傳統(tǒng)知識產(chǎn)權保護的國際進程

通過逐步參與區(qū)域或多邊的商貿(mào)及知識產(chǎn)權談判，積極推動中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的國際保護，將國內保護與國際保護協(xié)調起來，把握發(fā)展趨勢，適應國內需求，在新一輪的國際規(guī)則制定中發(fā)揮積極作用。

建議在國內積極建設專門保護制度的同時，將中醫(yī)藥知識產(chǎn)權保護作為我國自由貿(mào)易區(qū)協(xié)定談判的重要內容，摸索經(jīng)驗?？稍谀壳芭c澳大利亞、新西蘭、東盟的自由貿(mào)易區(qū)協(xié)定談判中增加有關保護中國傳統(tǒng)醫(yī)藥產(chǎn)品出口和當?shù)乇Ｗo的規(guī)定，從區(qū)域談判開始摸索經(jīng)驗。

3. 構建中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護技術體系

（1）建立中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護名錄，為中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識主張權利提供依據(jù)。建立保護名錄是一種國際承認的具有法律效力的、可用以主張知識產(chǎn)權權利的文件，也是在國內、國際解決“保護什么”和“如何維權”的一項重要措施。具備規(guī)范化的中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識和具有法律效力的保護名錄，是其自身知識產(chǎn)權的有力證明，不但可以實現(xiàn)對中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識價值與利益的承認和尊重，保護傳統(tǒng)醫(yī)藥傳承群體的權益；并且厘清了保護家底，做出了法律確認，有利于在世界知識產(chǎn)權組織關于傳統(tǒng)知識的知識產(chǎn)權談判中爭取國際話語權。

（2）建立中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識技術規(guī)范，開展中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識調研、立檔工作。目前，迫切需要對中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識有計劃地開展調研工作，在此基礎上開展分類、編目、立檔，建立科學化、系統(tǒng)化、網(wǎng)絡化的保護和管理體系，同時也解決面對國際社會表明要“保護什么”的重要問題。在全國范圍內建立中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護的中心和分中心機構，形成一支致力于中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護的專業(yè)人才隊伍，為中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的保護和可持續(xù)發(fā)展構筑起長效機制。

（3）建立中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識數(shù)據(jù)庫，為中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護提供有力的技術支撐。建立傳統(tǒng)醫(yī)藥數(shù)據(jù)庫，是國際上普遍認可的一種保護傳統(tǒng)知識的有效措施，是實現(xiàn)傳統(tǒng)知識保護目標最為可見的方式。國際上，印度的傳統(tǒng)知識戰(zhàn)略包括基礎數(shù)據(jù)工程（防御性公開）、基礎法律工程（防御性監(jiān)控）、基礎法律工程（進攻性部署）和核心專利訴訟工程四個方面，其中基礎數(shù)據(jù)工程就是建立傳統(tǒng)知識保護名錄數(shù)據(jù)庫，即傳統(tǒng)知識數(shù)字圖書館(TKDL)。我國應當借鑒其他國家成功的做法，開展醫(yī)藥傳統(tǒng)知識數(shù)據(jù)庫建設工作。

4.加快立法進程，制定中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護條例

以《中醫(yī)藥法》為基礎，制定“中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護條例”作為中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識專門保護制度的核心，對中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識實施法律保護以制止對中醫(yī)藥的不當占有和濫用，為實現(xiàn)對傳統(tǒng)知識的尊重、保存、承認價值與獲益分享提供保障。“中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護條例”應與國家《非物質文化遺產(chǎn)法》銜接，整合《中藥品種保護條例》、《野生藥材資源保護管理條例》等法規(guī)，形成與現(xiàn)行知識產(chǎn)權制度及其他保護措施互為補充，協(xié)調配合的綜合法律保護體系。

將傳統(tǒng)知識作為一種知識產(chǎn)權進行保護，必須建立專門保護制度，對中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識從整體上、源頭上實施保護，在此基礎上積極充分的利用現(xiàn)行知識產(chǎn)權制度，并積極地推動國際條約的建立，是我國中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護的正確道路。