"奇葩"考題有法可依:救女友不救母親構(gòu)成不作為犯罪

　　19-20日兩天，2015年國家司法考試在各地舉行，這是國家統(tǒng)一司法考試以來的第14次考試。明晚20時(shí)，司法部將向社會公布考試答案。

　　由于本次考試中出現(xiàn)了“母親女友先救誰”的“神題”，而被考生們大呼“奇葩”。《法制晚報(bào)》記者梳理本次司法考試試卷后發(fā)現(xiàn)，很多題目都緊貼社會熱點(diǎn)事件，如荊州電梯吞人、丈夫簽字拒絕手術(shù)致孕婦死亡、外籍女長城上撞死老太……

　　這些出現(xiàn)在“天下第一考”中的試題中究竟是否算得上“奇葩”？法晚記者特別邀請了多位法學(xué)教授，解讀試題，并給出專家版司考答案。

　　甲在A銀行辦理了一張可異地跨行存取款的銀行卡，并曾用該銀行卡在A銀行一臺自動取款機(jī)上取款。甲取款數(shù)日后，發(fā)現(xiàn)該卡內(nèi)的全部存款被人在異地B銀行的自動取款機(jī)上取走。后查明：甲在A銀行取款前一天，某盜卡團(tuán)伙已在該自動取款機(jī)上安裝了攝像和讀卡裝置(一周后被發(fā)現(xiàn))；甲對該卡和密碼一直妥善保管，也從未委托他人使用。關(guān)于甲的存款損失，下列哪一說法是正確的？

　　A。自行承擔(dān)部分損失

　　B。有權(quán)要求A銀行賠償

　　C。有權(quán)要求A銀行和B銀行賠償

　　D。只能要求復(fù)制盜刷銀行卡的罪犯賠償

　　答案：B

　　中國社科院法學(xué)研究所民法室副主任謝鴻飛研究員：對于司法考試考生來講，并不是法條熟透于心就可萬事大吉。因?yàn)樯钍聦?shí)是否符合法律規(guī)定，往往需要經(jīng)過復(fù)雜的判斷。

　　在法律上，銀行有保護(hù)儲戶存款安全的義務(wù)，但銀行賠償儲戶損失的前提是有過錯(cuò)。本題設(shè)定的條件包括異地取款、安裝攝像和讀卡裝置、一周后被發(fā)現(xiàn)等信息。按照一般社會觀念，可以認(rèn)定銀行有過錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　●吃荔枝達(dá)醉酒標(biāo)準(zhǔn) 不構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪

　　下列哪一行為應(yīng)以危險(xiǎn)駕駛罪論處？

　　A。醉酒駕駛機(jī)動車，誤將紅燈看成綠燈，撞死2名行人

　　B。吸毒后駕駛機(jī)動車，未造成人員傷亡，但危及交通安全

　　C。在駕駛汽車前吃了大量荔枝，被交警以呼氣式酒精檢測儀測試到酒精含量達(dá)到醉酒程度

　　D。將汽車誤停在大型商場地下固定卸貨車位，后在醉酒時(shí)將汽車從地下三層開到地下一層的停車位

　　答案：A

　　北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院彭新林副教授：目前有關(guān)方面對“毒駕”入刑的認(rèn)識尚不一致。由于目前毒駕尚未入刑，不符合危險(xiǎn)駕駛罪的罪狀，所以答案B是不正確的。

　　前段時(shí)間，網(wǎng)上一直流傳著“開車前吃荔枝，司機(jī)會被酒精檢測儀測試為酒駕”的傳聞。駕駛前吃荔枝雖然可能達(dá)到酒精含量標(biāo)準(zhǔn)，但并不符合“因飲酒而完全喪失或者部分喪失個(gè)人意志”，因此不應(yīng)以危險(xiǎn)駕駛罪論處，C也是不正確的。

　　對于選項(xiàng)D來說，停車場并非一般法律意義上的道路，所以亦不構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪。

　　選項(xiàng)A中行為人的醉酒駕駛機(jī)動車的行為符合危險(xiǎn)駕駛罪的構(gòu)成要件，因此答案是A。

　　●紅包里放假幣 構(gòu)成使用假幣罪

　　下列哪一行為不成立使用假幣罪(不考慮數(shù)額)？

　　A。用假幣繳納罰款

　　B。用假幣兌換外幣

　　C。在朋友結(jié)婚時(shí)，將假幣塞進(jìn)紅包送給朋友

　　D。與網(wǎng)友見面時(shí)，顯示假幣以證明經(jīng)濟(jì)實(shí)力

　　答案：D

　　彭新林副教授：使用假幣罪中的使用是指將假幣取代真幣在經(jīng)濟(jì)交易中運(yùn)用，即用于流通，如正常的買賣活動，也有的用作賭資非法活動。

　　朋友結(jié)婚塞假幣入紅包作禮金、用假幣兌換外幣、用假幣繳納罰款，都是對假幣的使用流通行為，并且行為人主觀上明知是偽造的貨幣，應(yīng)構(gòu)成使用假幣罪(不考慮數(shù)額)。

　　●外籍人撞傷國人 可選第三國法律

　　甲國游客杰克于2015年6月在北京旅游時(shí)因過失導(dǎo)致北京居民孫某受重傷。現(xiàn)孫某在北京以杰克為被告提起侵權(quán)之訴。關(guān)于該侵權(quán)糾紛的法律適用，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

　　A。因侵權(quán)行為發(fā)生在中國，應(yīng)直接適用中國法

　　B。如當(dāng)事人在開庭前協(xié)議選擇適用乙國法，應(yīng)予支持，但當(dāng)事人應(yīng)向法院提供乙國法的內(nèi)容

　　C。因本案僅與中國、甲國有實(shí)際聯(lián)系，當(dāng)事人只能在中國法與甲國法中進(jìn)行選擇

　　D。應(yīng)在中國法與甲國法中選擇適用更有利于孫某的法律

　　答案：B

　　中國政法大學(xué)齊湘泉教授：這個(gè)題目主要考的是涉外侵權(quán)案件的法律適用問題。

　　選項(xiàng)A，直接適用中國法，指的是中國的實(shí)體法，而涉外事件發(fā)生后并不直接適用于實(shí)體法，所以第一個(gè)選項(xiàng)是不對的。

　　選項(xiàng)C和立法精神不一致，所以也是錯(cuò)的。

　　●商場電梯傷人 商家、廠家同擔(dān)責(zé)

　　某商場使用了由東方電梯廠生產(chǎn)、亞林公司銷售的自動扶梯。某日營業(yè)時(shí)間，自動扶梯突然逆向運(yùn)行，造成顧客王某、栗某和商場職工薛某受傷，其中栗某受重傷，經(jīng)治療半身癱瘓，數(shù)次自殺未遂?，F(xiàn)查明，該型號自動扶梯在全國已多次發(fā)生相同問題，但電梯廠均通過更換零部件、維修進(jìn)行處理，并未停止生產(chǎn)和銷售。關(guān)于賠償主體及賠償責(zé)任，下列選項(xiàng)正確的是：

　　A。顧客王某、栗某有權(quán)請求商場承擔(dān)賠償責(zé)任

　　B。受害人有權(quán)請求電梯廠和亞林公司承擔(dān)賠償責(zé)任

　　C。電梯廠和亞林公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任

　　D。商場和電梯廠承擔(dān)按份賠償責(zé)任

　　答案：A、B

　　謝鴻飛研究員：商場對顧客的人身安全雖然有法定的保障義務(wù)，但商場本身對電梯沒有檢修能力，如果沒有題目中的“全國已多次發(fā)生相同問題”，商場是否有過錯(cuò)就很難判斷。

　　比如商場新購的一臺名牌扶梯產(chǎn)品出了問題，導(dǎo)致顧客受傷。正因?yàn)榇?，法律如何保障其適用的確定性，才是多年來糾纏法學(xué)家的疑難問題。

　　從法理和立法上說，C是不真正連帶責(zé)任，但司法實(shí)踐一般認(rèn)定為是連帶責(zé)任了。因此，選項(xiàng)AB是正確的。

　　●救女友不救母親 構(gòu)成不作為犯罪

　　關(guān)于不作為犯罪，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

　　A。兒童在公共游泳池溺水時(shí)，其父甲、救生員乙均故意不救助。甲、乙均成立不作為犯罪

　　B。在離婚訴訟期間，丈夫誤認(rèn)為自己無義務(wù)救助落水的妻子，致妻子溺水身亡的，成立過失的不作為犯罪

　　C。甲在火災(zāi)之際，能救出母親，但為救出女友而未救出母親。如無排除犯罪的事由，甲構(gòu)成不作為犯罪

　　D。甲向乙的咖啡投毒，看到乙喝了幾口后將咖啡遞給丙，因擔(dān)心罪行敗露，甲未阻止丙喝咖啡，導(dǎo)致乙、丙均死亡。甲對乙是作為犯罪，對丙是不作為犯罪

　　答案：C

　　彭新林副教授：針對這一題，答案究竟是B或C，目前在學(xué)界尚存在爭議。我認(rèn)為選項(xiàng)C正確，甲對他母親有法律上的救助義務(wù)，也有能力救助，但沒有救助，所以理論上成立不作為犯罪。

　　甲對女友只有道義上而沒有法律上的救助義務(wù)，如果先救其母，女友死亡的，不構(gòu)成犯罪。

　　換一種情況，如果是老婆或者母親，都有救助義務(wù)，那么先救誰都沒關(guān)系，都不構(gòu)成犯罪。

　　有一種觀點(diǎn)說，兩人生命是平等的，救誰死誰都不構(gòu)成犯罪。對此，我持保留態(tài)度。因?yàn)椋瑑扇松葍r(jià)與是否構(gòu)成不作為犯罪不存在必然的聯(lián)系和因果關(guān)系。

　　9月19日至20日兩天，2015年國家司法考試在各地舉行。據(jù)悉，今年報(bào)名參加國家司法考試的人數(shù)再創(chuàng)新高，為48.8萬余人，比去年增加了3.2萬余人。

　　全國31個(gè)省(區(qū)、市)及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)共設(shè)考區(qū)247個(gè)、考點(diǎn)443個(gè)、考場16463個(gè)。

　　根據(jù)司法部發(fā)布的第154號公告，司法部將于9月24日晚20時(shí)公布考試試題參考答案。

　　司法部組織專人匯總情況，整理意見，提交“試題參考答案審查專家組”研究論證。經(jīng)“試題參考答案審查專家組”論證的參考答案為試卷評閱依據(jù)。

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