□ 本報記者 杜曉
□ 本報實習(xí)生 涂陳昊
全國金融工作會議閉幕之后,“灰犀?!币辉~為人們所知曉。
經(jīng)濟學(xué)家米歇爾·渥克在其著作《灰犀牛:如何應(yīng)對大概率危機》中用“黑天鵝”比喻小概率而又影響巨大的事件,用“灰犀?!北扔鞔蟾怕是矣绊懢薮蟮臐撛谖C。
面對互聯(lián)網(wǎng)金融迅猛的發(fā)展勢頭,如何防范“灰犀?!??中共中央總書記、國家主席、中央軍委主席習(xí)近平在全國金融工作會議上指出,要加強社會信用體系建設(shè),健全符合我國國情的金融法治體系。
法律法規(guī)依然有待完善
今年5月,銀監(jiān)會網(wǎng)站發(fā)布《2017年立法工作計劃的通知》顯示,今年擬完成46項立法項目,其中3項涉網(wǎng)絡(luò)借貸。這3項分別包括《網(wǎng)絡(luò)借貸資金存管業(yè)務(wù)指引》《網(wǎng)絡(luò)小額貸款管理指導(dǎo)意見(暫定名)》和《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)信息披露指引》等規(guī)范性文件。
近年來,互聯(lián)網(wǎng)金融法治建設(shè)取得了一些成果,但圍繞互聯(lián)網(wǎng)金融,法律制度層面還有待進一步完善。
“《關(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》規(guī)定了互聯(lián)網(wǎng)金融主要業(yè)態(tài)包括互聯(lián)網(wǎng)支付、網(wǎng)絡(luò)借貸、股權(quán)眾籌融資、互聯(lián)網(wǎng)基金銷售、互聯(lián)網(wǎng)保險、互聯(lián)網(wǎng)信托和互聯(lián)網(wǎng)消費金融等。目前有的業(yè)態(tài)已經(jīng)出臺了管理辦法,如互聯(lián)網(wǎng)保險、互聯(lián)網(wǎng)支付、網(wǎng)絡(luò)借貸,有的還沒有出。另外,一些已經(jīng)出臺的制度還缺乏相應(yīng)配套的辦法保證實施?!敝袊ù髮W(xué)教授、中國政法大學(xué)互聯(lián)網(wǎng)金融法律研究院院長李愛君說。
“總體上來說,單獨給互聯(lián)網(wǎng)金融立法是比較困難的,通常是在其他的法律或者規(guī)則里面,把與互聯(lián)網(wǎng)金融有關(guān)的問題做一些規(guī)定?;ヂ?lián)網(wǎng)金融從法律上來講還沒有規(guī)定,也就是說現(xiàn)行法律中還沒有關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)金融方面的條款,只是在一些規(guī)章里面有?!敝袊ù髮W(xué)教授、中國政法大學(xué)金融法研究中心主任劉少軍說。
中國社會科學(xué)院金融研究所法與金融研究室副主任、中國社會科學(xué)院金融法律與金融監(jiān)管研究基地秘書長尹振濤認(rèn)為,對于互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)的管理需要法治,需要一個大的法治框架,包括立法和監(jiān)管。立法是法律層面的,監(jiān)管是部門規(guī)章,都可以歸為法治范疇。對于一般的金融業(yè)務(wù)而言,法治比較完善,頂層的法律和監(jiān)管的規(guī)則都有。對于互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)而言,目前監(jiān)管規(guī)則也就是具體實操層面的監(jiān)管存在不足,在法律層面上也存在不足。
立法工作遵循哪些原則
目前,在互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域已經(jīng)出臺的管理辦法包括:
2015年7月22日,保監(jiān)會印發(fā)《互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)監(jiān)管暫行辦法》,其中提出,不能確??蛻舴?wù)質(zhì)量和風(fēng)險管控的保險產(chǎn)品,保險機構(gòu)應(yīng)及時予以調(diào)整。同時,互聯(lián)網(wǎng)保險消費者享有不低于其他業(yè)務(wù)渠道的投保和理賠等保險服務(wù)。
2015年12月28日,中國人民銀行發(fā)布《非銀行支付機構(gòu)網(wǎng)絡(luò)支付業(yè)務(wù)管理辦法》。央行有關(guān)負責(zé)人在答記者問時指出,堅持支付賬戶實名制。這也是反洗錢和遏制違法犯罪活動的基礎(chǔ)。針對網(wǎng)絡(luò)支付非面對面開戶的特征,強化支付機構(gòu)通過外部多渠道交叉驗證識別客戶身份信息的監(jiān)管要求。兼顧支付安全與效率。本著小額支付偏重便捷、大額支付偏重安全的管理思路,根據(jù)交易驗證安全程度的不同,對使用支付賬戶余額付款的交易限額作出了相應(yīng)安排,引導(dǎo)支付機構(gòu)采用安全驗證手段來保障客戶資金安全。突出對個人消費者合法權(quán)益的保護。引導(dǎo)支付機構(gòu)建立完善的風(fēng)險控制機制,健全客戶損失賠付、差錯爭議處理等客戶權(quán)益保障機制,有效降低網(wǎng)絡(luò)支付業(yè)務(wù)風(fēng)險。
2016年8月24日,銀監(jiān)會、工信部、公安部、網(wǎng)信辦四部委聯(lián)合發(fā)布《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動管理暫行辦法》,其中提出,要引導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)回歸信息中介、小額分散、服務(wù)實體及普惠金融的本質(zhì)。
通過上述辦法的出臺,可以看出未來互聯(lián)網(wǎng)金融立法的某些規(guī)律。
尹振濤認(rèn)為,就規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展而言,法律主要是規(guī)定一些原則性的東西,在法律層面應(yīng)該做到這么幾點:首先是從基礎(chǔ)性工作入手,比如金融消費者權(quán)益保護、個人隱私保護等,這些方面的空白需要不斷完善和補充相關(guān)法治保障;其次是把現(xiàn)有法律制度圍繞新的金融業(yè)態(tài)和形式做一些修正和修改,比如圍繞互聯(lián)網(wǎng)金融、混業(yè)發(fā)展等,可以在原有法律框架基礎(chǔ)之上做一些調(diào)整。
“互聯(lián)網(wǎng)金融立法工作應(yīng)遵循科學(xué)性、安全性、流動性、普惠性及服務(wù)實體經(jīng)濟的原則?!崩類劬f。
發(fā)揮既有法律調(diào)整作用
近日,上海市人民檢察院發(fā)布《2016年度上海金融檢察白皮書》,對2016年上海檢察機關(guān)辦理的金融犯罪案件進行系統(tǒng)分析,其中提到,涉互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域的刑事風(fēng)險上升,以互聯(lián)網(wǎng)金融名義實施非法集資犯罪的情況日趨嚴(yán)重。2014年,上海市發(fā)生首起P2P網(wǎng)貸平臺非法集資案;此類案件在2015年上升至11件;2016年,P2P網(wǎng)貸平臺非法集資案陡升至105件,占全年受理的非法集資案件總數(shù)的30%。犯罪形式多為假借互聯(lián)網(wǎng)金融名義,主要在線下吸收資金。絕大部分涉P2P刑事案件采用線上、線下相結(jié)合的銷售模式,即除了在線上開展業(yè)務(wù)外,還在線下設(shè)立實體網(wǎng)點,采用撥打電話、在密集區(qū)發(fā)布小廣告等傳統(tǒng)犯罪手法進行非法集資。
遏制違法犯罪現(xiàn)象,是互聯(lián)網(wǎng)金融立法的最重要目的。
“互聯(lián)網(wǎng)金融立法的原則很多,但是比較重要的一點就是,立法的核心是杜絕違法,對違法行為要進行整治、嚴(yán)懲。在立法做了原則性規(guī)定之后,一些具體的措施應(yīng)該通過監(jiān)管層面推進。立法要給這個行業(yè)留一些發(fā)展的空間,同時立法一定要有前瞻性和包容性?!币駶f。
劉少軍認(rèn)為,互聯(lián)網(wǎng)金融單獨立法不現(xiàn)實,因為互聯(lián)網(wǎng)金融在本質(zhì)上沒有突破傳統(tǒng)金融的框架,只是我們的一些金融業(yè)務(wù)通過互聯(lián)網(wǎng)來完成,“只有在其他法律里規(guī)定涉及互聯(lián)網(wǎng)的這些業(yè)務(wù)應(yīng)該怎么做。以虛擬貨幣的問題為例來說,解決這個問題可能要修改中國人民銀行法;再以關(guān)于第三方支付的問題來說,已經(jīng)確定將來把商業(yè)銀行法改成銀行業(yè)法;還有眾籌的問題,就是需要修改證券法,信托法也需要做一部分調(diào)整;還有支付寶,是支付結(jié)算里的一種新的支付結(jié)算方式,所以在以后修訂支付結(jié)算法的時候,需要對其有具體的權(quán)利和義務(wù)方面的規(guī)定”。
“法律是用來規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展?;ヂ?lián)網(wǎng)金融只是換了一種金融方式,法律關(guān)系并沒有發(fā)生本質(zhì)上的變化,法律層面要明確各方面的權(quán)利義務(wù)。”劉少軍說。
李愛君認(rèn)為,互聯(lián)網(wǎng)金融立法應(yīng)充分發(fā)揮已有法律制度的調(diào)整作用;互聯(lián)網(wǎng)金融立法可以充分發(fā)揮現(xiàn)有法律制度的兜底條款作用;對迫切需要立法或者修訂現(xiàn)有法律的互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)態(tài),應(yīng)該成熟一個就立一個,以便適應(yīng)科學(xué)技術(shù)的快速發(fā)展對金融業(yè)的影響。
“互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新比較快,創(chuàng)新意味著要突破法律的某些限制,這就涉及法理的問題。那么從法理上應(yīng)如何看待那些適度超越法律規(guī)定界限的問題?我認(rèn)為,金融法最核心的問題就是控制系統(tǒng)性風(fēng)險,對于互聯(lián)網(wǎng)金融來說也是如此,只要不產(chǎn)生系統(tǒng)性風(fēng)險,都是可以的?!眲⑸佘娬f。
□ 結(jié)束語
金融是“國之重器”,是國民經(jīng)濟的血脈。保障金融安全,事關(guān)國家安全。在前不久召開的全國金融工作會議上,“風(fēng)險”與“監(jiān)管”成為高頻詞,由此不難看出現(xiàn)階段金融工作的重點和難點。而在金融領(lǐng)域的“風(fēng)險”與“監(jiān)管”中,互聯(lián)網(wǎng)金融的問題最為突出。自7月21日起,本版推出“聚焦互聯(lián)網(wǎng)金融安全”系列報道,剖析互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險所在、探尋互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管長效機制如何建立以及怎樣構(gòu)建互聯(lián)網(wǎng)金融法治框架。通過這些深度解讀不難看出,深入落實習(xí)近平總書記在全國金融工作會議上提出的具體要求,方能保障互聯(lián)網(wǎng)金融安全,促進實體經(jīng)濟與互聯(lián)網(wǎng)金融良性循環(huán)、健康發(fā)展。
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