社交軟件"表情包"狂歡背后:娛樂與侵權(quán)的界線在哪

　　“驚不驚喜？意不意外？”“我能說什么？我也很無奈啊?！比缃瘢絹碓蕉嗟娜讼矚g在使用社交軟件時(shí)用表情包傳情達(dá)意，隨時(shí)開啟“一言不合就斗圖”的模式，一些網(wǎng)友還發(fā)揮想象力，自己創(chuàng)作表情包，可是狂歡背后，卻有不少法律問題。

　　“表情包”狂歡：娛樂與侵權(quán)的界線呢？

　　單鴿

　　此前有網(wǎng)友發(fā)現(xiàn)，QQ空間上線了一組紀(jì)錄片《二十二》截圖制作的表情包?！抖肥且徊筷P(guān)于在日軍侵華戰(zhàn)爭(zhēng)中中國(guó)幸存的“慰安婦”的長(zhǎng)篇紀(jì)錄片，片中幸存的受害老人被制作成“無語凝噎”“我覺得我很委屈”等表情，用民族傷痛來娛樂，引發(fā)了大眾的憤怒。8月21日下午，QQ空間在其官方微博發(fā)表致歉聲明，稱QQ空間已將所有配圖下線，并將全面自查，杜絕此類情況再次發(fā)生。之后，上海市公安局已對(duì)涉案企業(yè)和人員作出行政處罰。

　　2016年12月7日，因“藝龍旅行網(wǎng)”在微博中使用了“葛優(yōu)躺”等葛優(yōu)肖像圖片，演員葛優(yōu)將藝龍網(wǎng)信息技術(shù)(北京)有限公司訴至法院，要求其立即停止侵犯肖像權(quán)的行為，賠禮道歉，并賠償經(jīng)濟(jì)損失及合理開支共計(jì)40余萬元。北京市海淀區(qū)法院受理了此案。當(dāng)日，“藝龍旅行網(wǎng)”的微博刊發(fā)了道歉聲明。

　　除了葛優(yōu)老師，常被做成表情包的還有姚明、張學(xué)友、黃子韜和周杰等，人們把他們的表情和卡通形象結(jié)合，再加上些臺(tái)詞字幕，就做成了表情包。有些名人甚至自己也樂在其中，韓國(guó)演員崔成國(guó)扮演的角色“金館長(zhǎng)”，其哭笑不得的表情是最受歡迎的表情包之一。崔成國(guó)在新浪開通微博發(fā)的第一條消息，就配上了“金館長(zhǎng)”的劇照，并向中國(guó)網(wǎng)友打招呼：“金館長(zhǎng)就是我，我就是~哈哈哈哈~”人們?cè)跇芬姟敖痧^長(zhǎng)”的自嘲精神的同時(shí)，卻忘了“金館長(zhǎng)”和葛優(yōu)老師一樣，是可以追究侵權(quán)責(zé)任的。

　　真人表情包真的不能隨心所欲地亂用，否則會(huì)面臨侵害他人合法權(quán)益、觸犯法律規(guī)定的風(fēng)險(xiǎn)。

　　表情包侵權(quán)糾紛時(shí)有發(fā)生

　　《中國(guó)青年網(wǎng)民網(wǎng)絡(luò)行為報(bào)告(2016-2017)》顯示，聊天時(shí)使用表情符號(hào)，已是青年網(wǎng)民們必不可少的輸入習(xí)慣，使用次數(shù)最多的表情，總計(jì)高達(dá)75億多次。

　　在網(wǎng)友看來，表情包的使用早已經(jīng)不限定在官方提供的范圍之內(nèi)了。傅園慧的“我已經(jīng)使了洪荒之力了”，爾康的招牌動(dòng)作“伸手咆哮”，黃子韜的“我選擇狗帶”以及漫畫與姚明等名人照片“移花接木”合成的表情包……成為了社交聊天時(shí)的熱寵。隨著這股潮流，商家也愛用表情包為自己的產(chǎn)品廣告宣傳。為此，部分“被表情包”的名人選擇用法律手段進(jìn)行維權(quán)。

　　2015年，滿橙公司制作和發(fā)布了《非誠(chéng)勿擾3》動(dòng)畫、動(dòng)態(tài)表情及漫畫圖片，并提供了“非3QQ表情安裝包下載”。其中男主角的網(wǎng)絡(luò)動(dòng)畫形象特點(diǎn)與演員葛優(yōu)的臉部輪廓及面貌特征基本相同。為此葛優(yōu)起訴滿橙公司侵犯其肖像權(quán)。最終，北京市海淀區(qū)法院認(rèn)定滿橙公司的行為侵犯了葛優(yōu)的人身權(quán)利，判令滿橙公司向葛優(yōu)公開賠禮道歉，同時(shí)賠償葛優(yōu)25萬元。去年末，因“藝龍旅行網(wǎng)”在微博中使用了葛優(yōu)肖像圖片做配圖宣傳自身業(yè)務(wù)，葛優(yōu)對(duì)其提出40萬元的索賠。

　　類似的表情包侵權(quán)糾紛時(shí)有發(fā)生。2016年，據(jù)《彭城晚報(bào)》報(bào)道，一位理工科男生創(chuàng)作了一套徐州話版本的表情包，供網(wǎng)友聊天時(shí)免費(fèi)使用。在其不知情的情況下，當(dāng)?shù)匾晃晃⒉┵Y訊博主在一個(gè)軟文廣告的博文上使用了其中6張圖片，涉嫌侵犯理工男的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。后來，“工科男”維權(quán)成功，“土豪博主”承認(rèn)侵權(quán)，并主動(dòng)支付500元版權(quán)費(fèi)。

　　除了媒體報(bào)道的因?qū)⒈砬榘驁D片用于商業(yè)用途而引發(fā)的糾紛，在多家提供法律咨詢服務(wù)的律師app平臺(tái)上，還有普通人因?yàn)樽约旱男は癖慌笥言谌毫臅r(shí)“玩壞”了，而委托律師進(jìn)行維權(quán)的案例。

　　如張某訴李某案。二人是同學(xué)，在一次同學(xué)聚會(huì)上，李某負(fù)責(zé)攝影，留下了不少?gòu)埬车恼掌ｋS后，李某未經(jīng)張某同意，將張某的照片制作成微信表情包，有的還配上了低級(jí)趣味的文字，在同學(xué)群內(nèi)轉(zhuǎn)發(fā)。隨后，表情包很快流入社會(huì)，嚴(yán)重影響了張某的正常工作和生活，甚至使得張某因精神壓力大而被迫就醫(yī)。面對(duì)張某的指責(zé)，李某卻以只是為了博大家一笑，并沒有獲得任何經(jīng)濟(jì)利益，不構(gòu)成侵犯肖像權(quán)為由，拒絕承擔(dān)任何責(zé)任。

　　據(jù)了解，今年以來，用戶向律師咨詢有關(guān)使用表情包是否侵權(quán)的明顯增多，問詢內(nèi)容主要集中在“將朋友的圖片制作成表情包發(fā)布是否涉及名譽(yù)權(quán)”“使用名人、明星形象的表情包，會(huì)不會(huì)被訴訟”等。

　　“如果截取表情包圖像以商業(yè)使用為目的，未經(jīng)肖像權(quán)人或其三代以內(nèi)近親屬同意，就會(huì)構(gòu)成對(duì)他人肖像權(quán)的侵害?！蹦暇┐髮W(xué)新聞傳播學(xué)院教授陳堂發(fā)在接受記者采訪時(shí)說，如果表情圖形存在對(duì)權(quán)利人的不適當(dāng)“藝術(shù)”處理，體現(xiàn)為一種“丑化、歪曲”的效果，可能構(gòu)成對(duì)他人名譽(yù)權(quán)的侵害。

　　“如果沒有取得許可就利用了特定的名人肖像、影視劇片段，還可能侵犯影視劇的著作權(quán)?！北本┮患衣蓭熓聞?wù)所合伙人王曉補(bǔ)充說。

　　陳堂發(fā)告訴記者：“類似截取‘慰安婦’老人頭像為基礎(chǔ)制作的表情包，是以特定的方式呈現(xiàn)的肖像，應(yīng)該受保護(hù)肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)的法律調(diào)整，著作權(quán)的責(zé)任承擔(dān)不能替代人格權(quán)的侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)?！?/p>

　　“平臺(tái)對(duì)表情包也沒有事先審核功能。平臺(tái)沒有這個(gè)權(quán)利也沒有這個(gè)義務(wù)。”中國(guó)政法大學(xué)傳播法研究中心副主任朱巍認(rèn)為，表情包所有的內(nèi)容都由用戶自己上傳，網(wǎng)站只是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者?！俺潜砬榘蔷W(wǎng)站要求某個(gè)人去做的，這時(shí)候出現(xiàn)問題網(wǎng)站才承擔(dān)責(zé)任。”

　　二次創(chuàng)作可以受著作權(quán)保護(hù)

　　“表情包屬于一般意義上的作品，運(yùn)用特定符號(hào)，體現(xiàn)了一定的內(nèi)容。同時(shí)，表情包也屬于著作權(quán)法意義上的作品，具有獨(dú)創(chuàng)性、可以通過有形的方式復(fù)制?！标愄冒l(fā)認(rèn)為，表情包也可以是二次創(chuàng)作行為，以他人作品為基調(diào)加以明顯地改編，且在引用的基礎(chǔ)上內(nèi)容與表達(dá)方式的改變很明顯。

　　“二次創(chuàng)作比較典型的就是利用明星的劇照等制作的表情包，比如爾康、達(dá)康書記等?！标惷鳚f，“我們把二次創(chuàng)作叫作演繹作品或者改編作品，演繹作品和原作品之間只要有一定區(qū)別性的改編就可以了，不需要改動(dòng)特別大。通常情況下，二次創(chuàng)作對(duì)創(chuàng)作性的標(biāo)準(zhǔn)要求很低。在圖上加一句話，也算是二次創(chuàng)作?！?/p>

　　“原則上，一次創(chuàng)作肯定是受到著作權(quán)保護(hù)的，而二次創(chuàng)作就比較復(fù)雜?！标惷鳚嬖V記者，司法實(shí)踐中的相關(guān)案例，認(rèn)為二次創(chuàng)作可以受到著作權(quán)保護(hù)。

　　在中國(guó)政法大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究中心研究員徐新明看來，二次創(chuàng)作形成以后，如果符合著作權(quán)法關(guān)于作品的要求，就可以算作法律意義上的作品，應(yīng)當(dāng)受到著作權(quán)法及有關(guān)法律的保護(hù)?！凹词惯@個(gè)創(chuàng)作本身，沒有經(jīng)過原來權(quán)利人的許可?！?/p>

　　侵權(quán)認(rèn)定需考慮言論自由尺度

　　“表情包制作和使用在某些情況下，其實(shí)也未必一定構(gòu)成侵權(quán)?！毙煨旅髋e例說，電影《無極》被剪輯成了“一個(gè)饅頭引發(fā)的血案”，在當(dāng)時(shí)就引發(fā)了是否侵權(quán)的討論。

　　“這種剪輯就是采取了惡作劇的方式，其實(shí)就是一種變相的批評(píng)，構(gòu)成了反諷?！毙煨旅髡f道。

　　陳明濤也認(rèn)為表情包的制作可能涉及到公民言論自由的問題?！氨热缥覟榱吮磉_(dá)某一種觀點(diǎn)借用明星的劇照制作了表情包，這屬于言論自由的范疇。”他認(rèn)為，如果每個(gè)人去做表情包是為了表達(dá)言論，而都要授權(quán)的話，言論自由就會(huì)受到限制。

　　“再比如說一些營(yíng)利性的機(jī)構(gòu)，在鼓勵(lì)大家使用產(chǎn)品時(shí)用了明星的表情包。我們認(rèn)為不構(gòu)成侵權(quán)，這也屬于言論自由的范疇。”陳明濤解釋說。那什么時(shí)候不屬于言論自由的范疇而構(gòu)成侵權(quán)呢？當(dāng)使用的表情包，讓人與企業(yè)推銷的產(chǎn)品產(chǎn)生了特定的聯(lián)系，進(jìn)而去購(gòu)買產(chǎn)品，可能就有點(diǎn)兒廣告的意味了?！爱a(chǎn)生誤解了，就是侵權(quán)的問題?！彼硎?。

　　如何制作使用表情包才算安全

　　“表情包在傳情達(dá)意方面具有不可替代的效果，又高度符合網(wǎng)絡(luò)技術(shù)運(yùn)用的特征，由于巨大的商業(yè)價(jià)值，其研發(fā)創(chuàng)作已成為網(wǎng)絡(luò)文化產(chǎn)業(yè)的重要組成部分?！标愄冒l(fā)認(rèn)為，作為新的網(wǎng)絡(luò)表達(dá)形式，表情包的創(chuàng)作、使用同樣必須受到已有的諸多法律規(guī)范，遵循我國(guó)法律的一系列禁止性規(guī)定。

　　受訪專家表示，真人表情包制作使用的前提應(yīng)該是不侵犯他人的合法權(quán)益。表情包的制作方要取得權(quán)利人的同意，還要注意不能丑化他人的人格。網(wǎng)友在用表情包娛樂的時(shí)候，也不要觸及法律紅線，這既是對(duì)自己的保護(hù)，也是對(duì)他人的尊重。

　　“要從不同的角度進(jìn)行預(yù)見性的考慮，如果實(shí)在是有好的創(chuàng)意，可以做出來，但是要進(jìn)行善意的使用?！毙煨旅髡f，“如果用于商業(yè)用途，必須取得許可；如果是在自娛自樂的同時(shí)向網(wǎng)上、社會(huì)上傳播，那就要多考慮一下制作的表情包會(huì)不會(huì)給原來的權(quán)利人帶來某種傷害、會(huì)不會(huì)沖擊社會(huì)公認(rèn)的道德和秩序?！?/p>

　　陳堂發(fā)指出，目前的相關(guān)法律條款對(duì)規(guī)范表情包的創(chuàng)作、使用基本上夠用，但諸多的禁止性規(guī)定散見于不同的部門法律、法規(guī)之中，比較零散。為此，他建議如果將針對(duì)表情包的創(chuàng)作、使用經(jīng)常涉及的法律規(guī)范問題等分散處理的規(guī)范性條款收集起來，按照一定的邏輯整理成冊(cè)，并作必要的細(xì)化解釋，可以更有針對(duì)性地規(guī)范從業(yè)人士。

　　“侵權(quán)問題如果解決的話，表情包可能涉及到的就是商業(yè)價(jià)值和人格價(jià)值的問題。而且有時(shí)表情包確實(shí)會(huì)對(duì)企業(yè)以及個(gè)人的形象的提升有積極作用。這個(gè)時(shí)候表情包可能就不是一種表情了，而是變成了一種宣傳符號(hào)，這個(gè)也是需要注意的。”朱巍說道。

　　因使用“慰安婦”老人頭像制作表情包，QQ空間官方賬號(hào)在新浪微博發(fā)布了致歉聲明。

　　關(guān)于QQ空間配圖搜索功能中可以搜索到電影《二十二》相關(guān)配圖一事，QQ空間團(tuán)隊(duì)已第一時(shí)間查證并下線所有相關(guān)配圖。經(jīng)核查，該配圖由第三方合作公司表情云提供，目前QQ空間正在與其一起全面核查圖庫(kù)中的可能相關(guān)的內(nèi)容。

　　我們對(duì)此事造成的影響深表歉意！該事件暴露出產(chǎn)品團(tuán)隊(duì)在內(nèi)容監(jiān)管及審查機(jī)制上存在缺陷。我們將立即全面自查，完善內(nèi)容監(jiān)管和審查機(jī)制。

　　感謝廣大網(wǎng)友監(jiān)督。最后再次致歉，我們將引以為戒，堅(jiān)決杜絕此類情況的再次發(fā)生。

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